非法持有毒品犯罪是否存在犯罪未遂

　　咨詢類別:重大犯罪檢察

　　咨詢內容:甲向乙購買大數量毒品用于自己吸食,毒資已經銀行轉賬支付給乙,乙在毒品尚未交付給甲時就被公安機關抓獲且現場查獲該毒品,甲能否構成非法持有毒品犯罪未遂?

　　個人意見:非法持有毒品中的持有既是一種行為,也表現為一種現實的狀態,持有應當是一種事實上的支配,個人認為根據對持有行為性質的分析,這種情形下行為人不構成非法持有毒品犯罪未遂。(咨詢人:安徽省銅陵市銅官區檢察院　徐慶)

　　解答專家李慶松:刑法理論對非法持有毒品罪的“持有”雖并不要求必須是物理上的持有,法律上或者觀念上的支配、控制也成立“持有”,但必須能夠對之進行有效管理或者支配,或者毒品在行為人的支配或者控制范圍之內,才是持有毒品。其實質是因支配、控制毒品這種事實狀態侵犯法益,對其認定為犯罪。雖然從理論上講,直接故意犯罪都可能具有犯罪未遂狀態,但對所有的犯罪未遂是否都應當處罰,還應當考慮法益侵害程度和處罰的必要性。而且對購買行為是否能夠評價為非法持有毒品的實行行為,繼而認定為已經著手實行犯罪,尚值得商榷。所以從刑法的謙抑性角度出發,個人意見認為不按非法持有毒品罪未遂處理為妥。